In de onderhavige zaak claimt een beursgenoteerde vennootschap voor een aanslag vennootschapsbelasting aftrek van provisies die zij betaalde aan een groep van financiële instellingen (hierna: het emissiesyndicaat) bij een openbare aandelenemissie.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
Het betreft een zogenaamde gegarandeerde emissie, waarbij door het emissiesyndicaat dat de aandelenemissie begeleidt tevens een garantie is afgegeven voor het slagen van de emissie tegen een vastgestelde emissiekoers.
De vennootschap heeft provisies betaald voor de begeleiding en het overnemen van het plaatsingsrisico door het emissiesyndicaat. Deze bedragen zijn uitgedrukt in procenten van de emissieopbrengst en werden met die opbrengst verrekend. Het emissiesyndicaat is geconfronteerd met een zeer groot emissierestant.
In de praktijk bestaat onduidelijkheid over de vraag in hoeverre een vennootschap bij een emissie de provisies in mindering op haar fiscale winst mag brengen.
Het hof Amsterdam heeft op 22 maart 2006 (zie LJN: AV5473) de aftrek gedeeltelijk toegestaan.
Het cassatieberoep bij de Hoge Raad
De staatssecretaris van Financiën heeft cassatieberoep ingesteld. Dit richt zich tegen het oordeel van het hof dat de provisies gedeeltelijk aftrekbaar zijn. Eén van zijn argumenten is dat er geen sprake is van kosten, maar – voor het geheel – van een lagere emissieopbrengst.
Het beroep van de vennootschap richt zich onder meer tegen het oordeel van het hof dat een gedeelte van de kosten niet aftrekbaar is.
Advocaat-generaal mr. P.J. Wattel heeft in zijn conclusie van 19 december 2006 de Hoge Raad geadviseerd het beroep van de staatssecretaris ongegrond te verklaren, het beroep van de vennootschap gegrond te verklaren, de uitspraak van het hof te vernietigen en het geding te verwijzen naar een ander gerechtshof.
De uitspraak van de Hoge Raad
De Hoge Raad heeft de beursgenoteerde vennootschap in het gelijk gesteld. Volgens de Hoge Raad behoren tot de in mindering op de winst te brengen kosten alle aan een emissiesyndicaat betaalde provisies voor bij een emissie van aandelen verrichte dienstverlening. Hieronder valt ook een in het kader van de begeleiding aan het emissiesyndicaat verstrekte vergoeding voor een door het emissiesyndicaat afgegeven garantie voor het slagen van de emissie tegen een vastgestelde emissiekoers. Die vergoeding wordt immers verstrekt voor dienstverlening ten behoeve van de uitbreiding van het kapitaal van de emitterende vennootschap door plaatsing van aandelen bij derden. De omstandigheid dat de gegeven garantie ertoe kan leiden dat de te emitteren aandelen uiteindelijk (gedeeltelijk) bij het emissiesyndicaat zullen worden geplaatst, doet daaraan niet af.
Verder oordeelde de Hoge Raad dat bij het emissiesyndicaat de voordelen die voortvloeien uit de voor de emissie van de aandelen verrichte dienstverlening tot de winst behoren. De deelnemingsvrijstelling vindt op deze voordelen geen toepassing.
Gevolgen van de uitspraak
De provisies zijn bij de vennootschap aftrekbaar en bij het emissiesyndicaat belastbaar.
Dit is een samenvatting van de uitspraak van de Hoge Raad van 9 mei 2008. Bij verschil tussen deze samenvatting en de volledige uitspraak is laatstgenoemde bindend.
