Een van de voorwaarden voor de vorming van een fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting is dat de moedermaatschappij de juridische en economische eigendom van ten minste 95% van de aandelen in de dochtermaatschappij moet bezitten.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
Bij certificering van aandelen houdt een stichting administratiekantoor (STAK) de aandelen in een vennootschap en geeft daarvoor in de plaats aan de gewezen aandeelhouder certificaten van aandelen uit. De STAK is daardoor juridisch eigenaar van de aandelen geworden. De Hoge Raad had in een arrest in 2010 beslist dat het vereiste van juridische eigendom inhoudt dat de moedermaatschappij de volledige zeggenschap moet hebben over (ten minste) 95% van het aandelenkapitaal in de fiscaal gevoegde dochter. Bij certificering wordt aan het vereiste van de volledige zeggenschap voldaan als de fiduciaire eigenaar (de STAK) het stemrecht op die aandelen moet uitoefenen volgens de instructies van de certificaathouder/moedermaatschappij zonder dat de instructies de instemming van een derde behoeven. De Hoge Raad verwees de betreffende procedure naar Hof Amsterdam om vast te stellen hoe de STAK het stemrecht op de in 2004 gecertificeerde aandelen in de dochter (19,99% van het uitstaande aandelenkapitaal) mocht uitoefenen. Alle overige (gewone) aandelen waren in handen van de moedermaatschappij. Hof Amsterdam heeft onlangs in deze procedure uitspraak gedaan. Uit de statuten van de STAK bleek dat de STAK het stemrecht altijd volgens voorafgaande schriftelijke instructie van de moedermaatschappij moest uitoefenen. Daardoor berustte de volledige zeggenschap in de dochter bij de moedermaatschappij en was het toch mogelijk om een fiscale eenheid aan te gaan.
Een van de voorwaarden van het per 1 januari 2003 geldende regime van de fiscale eenheid voor de vennootschapsbelasting is dat de moedermaatschappij de juridische en economische eigendom van ten minste 95% van de aandelen in de dochtermaatschappij moet bezitten. Bij certificering van aandelen houdt een stichting administratiekantoor (STAK) de aandelen in een vennootschap en geeft daarvoor in de plaats aan de gewezen aandeelhouder certificaten van aandelen uit. De STAK is daardoor juridisch eigenaar van de aandelen geworden. In het algemeen zal na de overdracht van aandelen aan de STAK de vorming van een fiscale eenheid niet meer mogelijk zijn of een bestaande fiscale eenheid worden verbroken als de STAK meer dan 5% van de aandelen houdt.
In bepaalde omstandigheden hoeft certificering toch geen beletsel te zijn voor het bestaan of het kunnen vormen van een fiscale eenheid. De Hoge Raad had in zijn arrest van 18 juni 2010 daartoe nadere invulling gegeven aan het vereiste van juridische eigendom. Deze houdt in dat de moedermaatschappij de volledige zeggenschap moet hebben over (ten minste) 95% van het aandelenkapitaal in de fiscaal gevoegde dochter. Bij certificering wordt aan het vereiste van de volledige zeggenschap voldaan als de fiduciaire eigenaar (de STAK) het stemrecht op die aandelen moet uitoefenen volgens de instructies van de certificaathouder/moedermaatschappij zonder dat de instructies de instemming van een derde behoeven. In zodanige situatie bepaalt namelijk de moedermaatschappij hoe op de aandelen wordt gestemd.
De Hoge Raad verwees de betreffende procedure naar Hof Amsterdam om vast te stellen hoe de STAK het stemrecht op de in 2004 gecertificeerde aandelen in de dochter (19,99% van het uitstaande aandelenkapitaal) mocht uitoefenen. Alle overige (gewone) aandelen waren in handen van de moedermaatschappij. Hof Amsterdam heeft onlangs in deze procedure uitspraak gedaan. Op basis van de statuten van de STAK stelde het hof vast dat de STAK het stemrecht altijd volgens voorafgaande schriftelijke instructie van de moedermaatschappij moest uitoefenen. Daardoor berustte de volledige zeggenschap in de dochter bij de moedermaatschappij.
De inspecteur kwam voor het hof met een geheel nieuwe stelling voor zijn afwijzende beschikking op het verzoek om een fiscale eenheid per 1 januari 2005. Hij stelde dat de moedermaatschappij niet beschikte over de vereiste economische eigendom van de gecertificeerde aandelen in de dochter, nu de moedermaatschappij 19,99% van de bestaande aandelen in de dochter aan een derde had verpand. De inspecteur beriep zich daarbij op een besluit van 23 oktober 2003. Het hof merkte hierover op dat dit een feitenonderzoek zou vergen dat buiten het de verwijzingsopdracht van de Hoge Raad lag en dat het hof die stelling daarom onbehandeld liet.
Het eindresultaat van deze procedure was dat de moedermaatschappij en de dochtermaatschappij toch met ingang van 1 januari 2005 een fiscale eenheid konden aangaan.
