Een directeur-grootaandeelhouder krijgt bij een faillissement vaak veel over zich heen. Lastige vragen van een curator over het hoe en waarom van het faillissement. De directeur-grootaandeelhouder is door het faillissement (vaak) verstookt van een inkomen en dan ook nog eens een onderzoek naar de administratie van de vennootschap. Een aspect dat de curator tevens zal onderzoeken is of de aandelen al dan niet zijn volgestort.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
Bij de oprichting van een besloten vennootschap is de oprichter verplicht om de geplaatste aandelen vol te storten. In de meeste gevallen worden de aandelen volgestort in geld. Bij een besloten vennootschap dient bij oprichting in ieder geval voor een bedrag van EUR 18.000,00 gestort te worden op de aandelen. Indien deze storting niet of niet op de juiste wijze heeft plaatsgevonden kan een curator, mits er nog geen vijf jaren verstreken zijn na oprichting van de vennootschap, het nog niet volgestorte gedeelte innen. Dat was ook het geval in een onlangs door de Rechtbank Almelo, in het voordeel van de curator, gewezen vonnis.
Het ging in die zaak om een besloten vennootschap die eind december 2008 was opgericht door twee aandeelhouders met elk vijftig procent van de aandelen. Op 1 mei 2009 stapte een van de aandeelhouders uit. Hij verkocht zijn aandelen aan de ander. In de oprichtingsakte was destijds bepaald dat de geplaatste aandelen worden volgestort in geld. Aan de akte van oprichting was tevens gehecht de bankverklaring, afgegeven door de huisbankier van de vennootschap. Daarin was aangegeven dat er op 25 november 2008 een creditsaldo op de bankrekening van de vennootschap in oprichting stond van EUR 18.000,00. Dat saldo zou zijn bedoeld ten titel van volstorting op de bij de oprichting te plaatsen aandelen.
Nog geen twee jaar na de oprichting ging de vennootschap failliet. De curator stelt dat de voormalig, vijftig procent, aandeelhouder niet aan zijn verplichting heeft voldaan tot volstorting van zijn aandelen tot een bedrag van EUR 9.000,00 en vordert betaling van dat bedrag. Dat kan op basis van de wet. Een voormalig aandeelhouder van een niet volgestort aandeel blijft hoofdelijk aansprakelijk ten opzichte van de vennootschap voor het daarop nog te storten bedrag. De voormalig aandeelhouder stelt in de procedure dat hij wel degelijk aan zijn stortingsverplichting heeft voldaan, doordat hij van zijn privé-rekening handelsinkopen had gedaan, waarvan de opbrengst op de rekening van de vennootschap in oprichting is gestort. Op basis daarvan zou ook de bankverklaring zijn afgegeven.
Volgens vaste jurisprudentie van de Hoge Raad dient bij volstorting van aandelen in geld daadwerkelijk kapitaal door de oprichter aan de vennootschap ter beschikking te worden gesteld, wil er sprake zijn van een rechtsgeldige storting. Een positief banksaldo, ontstaan in het kader van de exploitatie van de onderneming van een vennootschap in oprichting, geldt niet als een volstorting van kapitaal in of ten behoeve van de op te richten vennootschap.
De rechtbank komt tot de conclusie dat de oprichter niet heeft voldaan aan volstorting in geld, nu het creditsaldo op de bankrekening van de vennootschap in oprichting, op basis waarvan de bankverklaring was afgegeven, is ontstaan in het kader van de exploitatie van de onderneming van de vennootschap in oprichting. De rechtbank wijst de vordering van de curator toe en de voormalig aandeelhouder dient alsnog een bedrag van EUR 9.000,00 vermeerderd met de wettelijke rente te voldoen, maar nu aan de curator.
Om te voorkomen dat u als (voormalig) aandeelhouder met een dergelijke claim te maken krijgt dient u zichzelf bij de oprichting de vraag te stellen of het kapitaal daadwerkelijk aan de vennootschap ter beschikking wordt gesteld. Geld dat verdiend is met de exploitatie van de onderneming van een besloten vennootschap in oprichting kan in ieder geval niet als oprichtingskapitaal dienen.
In de nabije toekomst wordt, na invoering van de Wet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht, de regel omtrent het minimum kapitaal van EUR 18.000,00 afgeschaft. Tot die tijd geldt echter gewoon de huidige regeling.
mr. Bastiaan van Rikxoort, Kneppelhout & Korthals
