Hot 1: Even Londen bellen
Welke garanties en vrijwaringen worden door verkoper wel of niet afgegeven? Wat is de maximale aansprakelijkheid van verkoper? Zal verkoper ook na een aantal maanden of jaren nog voldoende verhaal bieden? In de M&A-transactiepraktijk komen deze vragen altijd weer terug. Zou het niet mooi zijn als die discussies makkelijker zouden verlopen? Een smeermiddel bestaat: de Warranty & Indemnity-verzekering. Hiermee wordt schade, veroorzaakt door een gebeurtenis die onder een garantie of vrijwaring valt, gedekt. Deze W&I-verzekering, die populair is bij private equity-partijen, wordt meestal afgesloten door een koper en de premie bedraagt veelal 1 à 2% van de verzekerde som. Men moet er wel op bedacht zijn dat niet alle vrijwaringen onder deze verzekering vallen en dat de formulering van garanties belangrijk is.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
Hot 2: Geen boter bij de vis!
Het is niet altijd makkelijk om de koopprijs helemaal en ineens te financieren of soms vertrouwt koper de voorspellingen van verkoper gewoon niet. In beide gevallen kunnen partijen kiezen voor een earn out-regeling. Let wel op: in veel gevallen leidt dit tot discussies en geschillen tussen partijen. Om dat risico zoveel mogelijk te verkleinen, dient de door partijen bedoelde regeling in ieder geval duidelijk en tot in detail vastgelegd te worden.
Vaststelling van winst bijvoorbeeld is geen wet van Meden en Perzen. Het is daarbij de vraag welke kosten ten laste van het resultaat mogen worden gebracht. Denk daarbij aan een verdeling van overheadkosten, de verwerking van kortingen en het nemen van voorzieningen. Vaststelling van de omzet is daarentegen eenvoudiger. Gekozen wordt daarom ook wel voor een earn out die op omzet gebaseerd is. Het risico op geschillen omtrent de afrekening is dan ook kleiner. Wel dient vastgelegd te worden wanneer de omzet mag worden geboekt (uiteraard ter bepaling aan welke periode de omzet toevalt en welke omzet meegenomen wordt bij de berekening).
Om te kunnen voldoen aan de earn out zal een verkoper afspraken willen maken over de bedrijfsvoering na overname. Denk eraan dat afspraken over de wijze van boekhouding tijdens de earn out-periode niet verandert ten opzichte van de periode voorafgaand aan de overname en/of dat bepaalde belangrijke besluiten voorafgaande goedkeuring van verkoper nodig hebben.
Hot 3: Minder gezeur achteraf
In veel transacties wordt, zodra de feitelijke financiële situatie op de closing datum bekend is, de koopprijs na de closing datum nog eens aangepast. Voordat die feitelijke situatie bekend is en er (opnieuw) afgerekend kan worden, kunnen maanden verstreken zijn. Bovendien leidt het in retroperspectief vaststellen van de feitelijke financiële situatie niet zelden tot discussies en geschillen. Om dit te vermijden en om op de closing dag de koopprijs definitief met elkaar af te kunnen rekenen, kiezen partijen voor het locked box-uitgangspunt. Partijen gaan er dan vanuit dat de financiële situatie op de closing datum net zo is als in de meest recente betrouwbare financiële stukken staat. Omdat ook deze stukken dateren van voor de closing datum, ligt de datum waarop de onderneming voor rekening en risico van koper is (de ‘effectieve datum’), eveneens voor de closing datum. Dit brengt weer met zich dat er goede afspraken dienen te worden gemaakt (bijvoorbeeld in de vorm van garanties) over o.a. de bedrijfsvoering tussen de effectieve datum en de closing datum, en de vermogenstoestand van de onderneming. Overigens is koper vanaf de effectieve datum veelal rente over de koopprijs verschuldigd omdat de effectieve datum voor de closing datum ligt.
Hot 4: Grondig onderzoek
Kopers zijn tegenwoordig meer geneigd een grondig due diligence te laten uitvoeren. Zij krijgen daar ook meer de gelegenheid voor nu de zogenaamde ‘controlled auctions’ noodgedwongen uit de gratie zijn geraakt. Er zijn namelijk simpelweg minder kopers, waardoor het systeem van een veiling met door verkoper gedicteerde voorwaarden veelal niet tot succes leidt. Kopers kunnen daardoor voor een bepaalde periode exclusiviteit als onderhandelingspartner eisen en die periode gebruiken voor een grondig due diligence.
Hoewel een verkoper de afwezigheid van een controlled auction als een nadeel kan zien omdat een koper meer in de melk te brokkelen heeft, geldt voor hem als bijkomend voordeel(tje) de (betere) bekendheid van een koper met de onderneming. Deze bekendheid kan namelijk leiden tot een beperkte maximale aansprakelijkheid voor verkoper.
Hot 5: Strategische kopers
Strategische kopers zullen de komende tijd de meeste overnames voor hun rekening nemen. Denk bij strategische kopers bijvoorbeeld aan directe concurrenten en private equity. De redenen dat deze partijen voor de meeste overnames zullen zorgen, zijn o.a.: (i) de mogelijkheden om op eigen kracht te groeien zijn voor de meeste ondernemingen beperkt, (ii) veel ondernemingen hebben in de laatste jaren hun balansen versterkt, en (iii) de waarde van de te kopen ondernemingen is lager dan enkele jaren geleden.
Ook de afloop van bestaande financieringsfaciliteiten en de daardoor benodigde herfinancieringen en herstructureringen leveren transactiemogelijkheden op. Strategische partijen met voldoende kapitaal kunnen dan behoeftigen voorzien van krediet met vergaande voorwaarden op het gebied van uitoefening van invloed en mogelijkheden van ruil van schuld tegen aandelen (‘loan to own’).
Hot 6: De pitch
Een trend in M&A-land is zeker dat Q4 van 2012 beter was dan Q1 van 2013. Pitchen dus. Dit betekent veel tijd investeren in een voor een potentiële opdrachtgever op maat gesneden presentatie, vergezeld van een strakke fee quote. Nadat de presentatie gegeven is, kan met samengeknepen billen gewacht worden op de uitkomst. Vergeet in de tussentijd niet om binnen de eigen organisatie gepaste ruchtbaarheid aan de pitch te geven!
Een pitch levert uiteraard niet altijd succes op. Edoch, bij succes is de rush groot. And that’s hot.