Vandaag heeft het gerechtshof Arnhem arrest gewezen in het hoger beroep tussen Bruscom en FC Den Bosch. In 1999/2000 heeft Bruscom zich tegenover FC Den Bosch, dat destijds in financieel zwaar weer verkeerde, verplicht het exploitatietekort over het seizoen 1999/2000 aan te vullen.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
Om de liquiditeitspositie van FC Den Bosch te verbeteren, heeft Bruscom in de periode januari 2000 tot en met juli 2000 FC Den Bosch gelden geleend, tot een totaalbedrag van f 3.905.583,35. Deze leningen zijn nooit afgelost door FC Den Bosch. In november 2000 is FC Den Bosch in surseance van betaling is geraakt.
In deze procedure heeft FC Den Bosch van Bruscom aanvulling van het exploitatietekort gevorderd, een bedrag van f 4.126.970,-. Vast staat dat Bruscom ondanks haar toezeggingen dat bedrag niet heeft betaald.
Bij de rechtbank
Bruscom heeft zich op het standpunt gesteld dat zij haar vordering op FC Den Bosch tot terugbetaling van de geleende gelden mocht verrekenen met de vordering van FC Den Bosch op haar. De rechtbank Utrecht (LJN BK7527) heeft dat standpunt grotendeels gevolgd. Omdat de eerste van de leningen was achtergesteld, was verrekening daarmee volgens de rechtbank echter niet mogelijk. Door die achterstelling had Bruscom immers haar recht op verrekening prijsgegeven, aldus de rechtbank. Dat leidde er toe dat Bruscom door de rechtbank is veroordeeld tot betaling aan FC Den Bosch van een bedrag van € 100.460,88.
Het hoger beroep
Het hof komt in hoger beroep (rechtsoverweging 4.19) tot het oordeel dat Bruscom haar verrekeningsrecht juist niet heeft prijsgegeven, ook niet bij de eerste (achtergestelde) lening. FC Den Bosch heeft geen feiten gesteld waaruit dat kan worden afgeleid of waaruit zij dat had mogen begrijpen. Verder oordeelt het hof dat de intentie van de tussen partijen gemaakte afspraken het overeind houden van FC Den Bosch was, zodat zij haar KNVB-licentie kon behouden om in de competitie te blijven meespelen.
De achterstelling van de lening had dus niet zozeer de strekking de kredietwaardigheid naar derden toe te verhogen, maar de levensvatbaarheid van FC Den Bosch. Ten slotte wijst het hof nog op de omstandigheid dat in het kader van de surseance verrekening ook mogelijk werd geacht door de bewindvoerders.
Een andere vraag in het hoger beroep was of, afgezien van de eerste lening, de daaropvolgende leningen eveneens als achtergesteld hadden te gelden. Die vraag is echter niet meer van belang omdat het hof tot het oordeel komt dat ook in geval van achterstelling verrekening mogelijk is.
Verder beriep FC Den Bosch zich in hoger beroep nog op de nietigheid van de leningen, maar dat beroep is volgens het hof verjaard. De verrekening leidt ertoe dat de vordering van FC Den Bosch op Bruscom teniet is gegaan.
Wel is het zo dat Bruscom in 2000 tekort is geschoten in de (tijdige) aanvulling van het exploitatietekort. Betaling daarvan had moeten plaatsvinden aan het eind van het voetbalseizoen, dat loopt tot en met 30 juni. Daarom is Bruscom rente verschuldigd vanaf 18 juli 2000 tot de datum van surseance, 1 november 2000. Verder is door het tekortschieten van Bruscom FC Den Bosch in surseance geraakt.
Aannemelijk is dat FC Den Bosch dientengevolge (aanvullende) schade heeft geleden. Het hof vindt dat Bruscom aansprakelijk is voor de schade die FC Den Bosch als gevolg van deze tekortkoming lijdt. Voor de vaststelling van de juiste omvang daarvan is de zaak verwezen naar de schadestaatprocedure. Dat had de rechtbank ook zo bepaald; het vonnis blijft op dat punt dan ook overeind.
Voor een voorschot daarop is naar het oordeel van het hof geen plaats, omdat de kosten die FC Den Bosch stelt te hebben, niet onderbouwd zijn met onderliggende stukken en ook verder onvoldoende door haar zijn toegelicht.
De vorderingen van FC Den Bosch, deels voor het eerst in hoger beroep gedaan, tot aanvulling van de exploitatietekorten over de seizoenen 2000/2001 en 2001/2002 zijn afgewezen omdat FC Den Bosch niet duidelijk heeft gemaakt waarop zij die aanspraak baseert.
