Met de aanbieding van de Fiscale Verzamelwet 2012 aan de Tweede Kamer worden de gevolgen van het arrest van de Hoge Raad van 15 oktober 2004 ‘gerepareerd’. De Hoge Raad oordeelde in dit arrest dat over een verkrijging van participaties die minder dan een 1/3 belang vertegenwoordigen in een vennootschap zonder rechtspersoonlijkheid (de maatschap in onderhavig geval maar de uitspraak is ook van toepassing op commanditaire vennootschappen) die aan de criteria van een onroerende zaaklichaam voldoet geen overdrachtsbelasting verschuldigd was.
Prijs vergelijk ADSL, kabel, glasvezel aanbieders en bespaar geld door over te stappen!
De voorgestelde ‘reparatie’ heeft voor vastgoedbeleggers een onwenselijke uitkomst, namelijk dat zij bij iedere verkrijging van vastgoed in de vorm van participaties in een vennootschap zonder rechtspersoonlijkheid overdrachtsbelasting verschuldigd zijn; niet over de economische waarde van hun participaties maar over de waarde van het onderliggende vastgoed!
Uitzondering
Na 1 januari 2013 bestaat er één uitzondering op de bovenstaande regeling, namelijk de verkrijging van participaties in een open beleggingsfonds als bedoelt in artikel 1.1 Wet op het financieel toezicht (Wft). Van een open beleggingsfonds is sprake (naast andere criteria) indien de participaties vrij verhandelbaar zijn. Onder het begrip vrij verhandelbaar wordt voor de overdrachtsbelasting ook verstaan het vrijelijk mogen vervreemden van de participaties aan de beheerder van het beleggingsfonds. Indien er sprake is van een open beleggingsfonds dan is er slechts overdrachtsbelasting verschuldigd indien men een belang verkrijgt van meer dan 1/3 in het fonds.
Praktijk
Helaas voor vastgoedbeleggers is het gros van de beleggingsfondsen niet zodanig gestructureerd dat zij kwalificeren als open beleggingsfonds in de zin van artikel 1.1 van de Wft. Verkrijgingen van participaties in vastgoed maatschappen en C.V.’s worden na 1 januari 2013 belast met overdrachtsbelasting indien de Fiscale Verzamelwet 2012 wordt aangenomen. Aanpassing van de huidige structuren is daarom wenselijk!
mr. Jan-Willem Wiertsema, mr. Hylke Faber, Van Doorne
